犯罪分子揭发与其自己犯罪有上下游关系的他人犯罪时，能否构成立功

王小生


犯罪分子到案后，在主动交待自己犯罪事实的过程中，又揭发了他人的犯罪事实，但本人的犯罪事实又与其揭发的他人的犯罪事实有上下游关系，经查证属实，该情形能否认定为立功？在判处刑罚时能否作为酌定从轻情节予以考虑？
笔者认为，该情形不符合刑法规定的立功条件，故，不能认定为立功。
根据刑法第六十八条之规定，犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实，应当认定为有立功或重大立功表现。根据《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第五条之规定，犯罪分子到案后有检举、揭发他人犯罪行为，包括共同犯罪案件中的犯罪分子揭发同案犯共同犯罪以外的其他犯罪，经查证属实，应当认定为有立功或重大立功表现。从以上规定可以看出，犯罪分子检举、揭发他人犯罪行为构成立功或重大立功，必须同时具备以下条件：第一、时间条件，即该揭发行为必须发生在犯罪分子归案以后，生效判决或裁定宣告以前，不包括判决生效后，刑罚执行过程中。第二、对象条件，即该揭发行为的对象必须是“他人”的犯罪行为，“他人”的犯罪行为意即该犯罪行为不是自己所实施，同时自己也不能与该犯罪行为有任何关联，也就是说，自己的犯罪行为不能与该犯罪行为有上下游关系。第三、实质条件，即该揭发行为必须经查证属实。查证属实指经过司法机关查证后，证明犯罪分子揭发的犯罪事实确实属实。如果经过查证，犯罪分子揭发的情况不是犯罪事实或无法证明，则不属于立功。结合以上条件可以看出，犯罪分子揭发他人的、与自己的犯罪行为有关联的犯罪行为时，虽经查证属实，也不应认定为立功或重大立功。如掩饰、隐瞒犯罪所得，犯罪所得收益罪中的犯罪分子，在交待自己销售被盗机动车的犯罪行为时，同时揭发了盗窃机动车的犯罪嫌疑人，经查证属实，该揭发行为就不能认定为立功。因为，掩饰、隐瞒犯罪所得，犯罪所得收益罪要求犯罪分子必须明知其掩饰、隐瞒的是赃物或赃款，故，该罪中的犯罪分子在交待自己的犯罪事实过程必须如实交待赃物或赃款的来源，否则就不是如实交待自己的犯罪事实。同样，洗钱罪中的犯罪分子要想如实交待自己的犯罪事实，也必须如实交待其所掩饰、隐瞒的赃款或赃物的来源。如果将犯罪分子检举、揭发他人的、但与自己的犯罪行为有关联的犯罪行为认定为立功或重大立功的话，那么很多甚至是所有洗钱罪、掩饰、隐瞒犯罪所得，犯罪所得收益罪、受贿罪、行贿罪等与他人的犯罪行为有上下游关系的犯罪中的犯罪分子都将构成立功或重大立功，这将导致此类犯罪中立功过于泛滥，而且也不符合我国刑法设定立功的目的。
该情形虽不能构成立功，但可以作为酌定情节予以从轻处罚。
尽管上述情形不构成立功，但犯罪分子对自己的犯罪事实作了如实供述，又将牵涉到的他人的犯罪事实也作了如实交待，该行为有助于司法机关节约司法成本，提高破案效率。同时在一定程度上也反映了犯罪分子的悔罪态度，也表明其人身危险性相对减小，而人身危险性又是影响量刑的重要因素，所以在刑罚裁量中应该对此有所体现，表明国家对这种积极行为的认可和肯定。并且对该行为予以从轻处罚，也符合我国宽严相济的刑事政策。所以，在司法实践中，在适用刑罚时一般应当将这种情况作为从轻处罚的酌定情节，结合其他具体情况，在量刑时予以体现。

广东省东莞市人民政府


东府[2005]8号
关于印发《东莞市重大科技项目招标投标管理暂行办法》的通知



各镇人民政府（区办事处），市府直属各单位：
　　《东莞市重大科技项目招标投标管理暂行办法》业经市人民政府同意，现印发给你们，请认真贯彻执行。

东莞市人民政府
二○○五年一月十七日

东莞市重大科技项目招标投标管理暂行办法
第一章　总 则

第一条 为加强对科技项目招标投标活动的管理和监督，促进公平竞争，提高科技经费的使用效率，保障科技项目招标投标活动当事人的合法权益，根据《中华人民共和国招标投标法》和科学技术部《科技项目招标投标管理暂行办法》，特制定本办法。
第二条 本办法所称重大科技项目的招标投标，是指招标人对拟订招标的重大科技项目事先公布项目指标和要求，众多投标方参加竞争，招标人按照规定的程序选择中标人的行为。重大科技项目的具体范围和规模标准由市科技行政主管部门依法确定。
第三条 涉及政府财政拨款投入为主的技术研究开发、技术转让推广和技术咨询服务等目标内容明确、有明确的完成时限、能够确定评审标准的重大科技项目，应当实行招标。
第四条 具备下列条件之一的重大科技项目，可以不实行招标：
（一）目标不确定性较大（项目指标不易量化），难以确定评审标准的；
（二）涉及国家安全和国家秘密的；
（三）只有两家以下（含两家）潜在投标人可供选择的；
（四）没有引起有效竞争或者对招标文件未作实质性响应，或发生其他情形而导致废除所有投标的；
（五）法律法规规定的其他情况。
第五条 任何单位和个人不得将必须进行招标的重大科技项目以任何方式规避招标。
第六条 市科技行政主管部门负责管理和监督我市重大科技项目招标投标工作，依法查处我市重大科技项目招标投标活动中的违法行为。
第七条 重大科技项目招标投标遵循公平、公开、公正、择优和信用的原则。

第二章　招 标

第八条 重大科技项目招标人（以下简称招标人）是依照本办法提出招标重大科技项目并进行招标活动的法人或其他组织。
第九条 招标人开展招标工作，应具备下列条件：
（一）需要招标的重大科技项目已确定；
（二）重大科技项目的投资资金已落实；
（三）招标所需要的其他条件已达到。
第十条 重大科技项目招标分为公开招标和邀请招标。
　　公开招标，是指招标人以招标公告的方式邀请不特定的个人、法人或者其他组织投标。
　　邀请招标，是指招标人以投标邀请书的方式邀请特定的个人、法人或者其他组织投标。
第十一条 根据重大科技项目招标的实际需要，招标人可以采用分段招标的方式：第一段招标主要是取得各投标人对招标项目的技术经济指标、技术方案和标底的建议，以便完善招标文件；第二段招标最终确定中标人。
第十二条 除涉及政府财政拨款为主的特别重大的科技项目可以由市科技行政主管部门自行组织招标外，其他重大科技项目应委托具有相应资格的重大科技项目招标代理机构（以下简称招标代理机构）进行招标。
第十三条 采用代理招标的，招标人必须与招标代理机构签订书面代理协议。招标人应向招标代理机构提供招标所需的有关资料并支付委托费，委托费的金额及支付方式由双方当事人按国家有关规定协商确定。
　　任何单位和个人不得强制为招标人指定招标代理机构。
第十四条 招标代理机构应当在招标人委托的范围内办理招标事宜，并遵守本办法关于招标人的规定。
第十五条 招标人采用公开招标方式的，应当发布招标公告。依法必须进行招标的重大科技项目的招标公告，应当通过市科技行政主管部门指定的报刊、信息网络或者其他媒介发布。
　　采用邀请招标方式的，应当向3个以上（含3个）具备承担招标项目能力、资信良好的特定的个人、法人或者其他组织发出投标邀请书。
第十六条 招标公告或招标邀请书至少包括下列内容：　
（一）招标人的名称和地址；
（二）招标项目的性质；
（三）招标项目的主要目标；
（四）获取招标文件的办法、地点和时间；
（五）对招标文件收取的费用。
第十七条 招标人可以根据招标项目本身的特点，在招标公告或者投标邀请书中，要求潜在投标人提供有关证明文件和业绩情况，并对潜在投标人进行初步资格审查；国家对投标人的资格条件有规定的，依照其规定。这些证明文件包括：
（一）既往业绩；
（二）研究人员素质和技术能力；
（三）研究所需的技术设施和设备条件；
（四）资信证明；
（五）近两年的财务状况资料；
（六）如有配套资金，提供配套资金的筹措情况及证明；
（七）相关的行业资质证明；
（八）国家规定的其他资格证明。
　　如果通过资格审查的投标人数量不足3个，招标人应修改并再次发布招标公告或再次发出投标邀请书，并对新的投标人进行资格审查，直至3个或3个以上的投标人通过为止。已通过资格审查的投标人不得再联合投标。
第十八条 招标人根据招标项目的要求编制招标文件。招标文件至少包括下列内容：
（一）投标须知；
（二）重大科技项目名称；
（三）项目主要内容要求；
（四）目标、考核指标构成；
（五）成果形式及数量要求；
（六）进度、时间要求；
（七）资金的支付方式；
（八）投标报价的构成细目及制订原则；
（九）投标文件的编制要求；
（十）投标人应当提供的有关资格和资信证明文件；
（十一）提交投标文件的方式、地点和截止日期；
（十二）开标、评标、定标的日程安排；
（十三）综合评标标准和方法。
第十九条 招标人制定综合评标标准时，应考虑技术路线的可行性、先进性和承担单位的开发条件、人员素质、资信等级、管理能力等因素，考虑经费使用的合理性，并着重考虑重大科技项目的创新性和目标的可实现性。
第二十条 除国家有关法律法规规定以外，招标文件不得有针对或排斥某一潜在投标人的内容。
第二十一条 招标人按招标公告或投标邀请书规定的时间、地点出售招标文件。招标文件售出后，不予退还。
第二十二条 在招标文件售出后，招标人如对招标文件进行修改、补充或澄清，应在招标文件要求提交投标文件截止日期15天前以书面形式通知所有购买者，并作为招标文件的组成部分；对招标文件有重大修改的，应当适当延长投标文件截止日期。
　　修改、补充或澄清招标文件不得再次收取费用。
第二十三条 招标人必须对获取招标文件的潜在投标人的名称、数量以及可能影响公平竞争的其他情况进行保密。
第二十四条 从招标公告发布或投标邀请书发出之日到提交投标文件截止之日，不得少于30天。
第二十五条 除下列情形外，招标人在发布招标公告或发出投标邀请书后不得终止招标：
（一）发生不可抗力；
（二）作为技术开发项目标的的技术已经由他人公开；
（三）发生废标。

第三章 投 标

第二十六条 投标人是指按照招标文件的要求参加投标竞争的法人和其他社会组织，对于允许个人参加投标的科研项目，投标人可为个人。
　　法人和其他社会组织参加投标必须具备下列条件：
（一）与招标文件要求相适应的研究人员、设备和经费；
（二）招标文件要求的资格和相应的科研经验与业绩；
（三）资信情况良好；
（四）法律法规规定的其他条件。
　　个人参加投标必须具备下列条件：
（一）具备高级技术职称或具有同等专业水平；
（二）在相应技术领域工作满8年以上；
（三）其科研成果获得国家级奖励一次以上或者省部级奖励两次以上；
（四）具有可支配的、进行科研活动所必须的技术装备和设施；
（五）其他在招标文件中载明的条件。
第二十七条 投标人应向招标人提供投标文件。投标文件应当加盖公章和有法定代表人的签字或印章。
　　个人参加投标的，投标人除在投标文件上亲笔签字外，还应在投标文件中附加本人的职称证明、工作经验证明和成果获奖证明等材料。
　　投标文件应当对招标文件提出的实质性要求和条件作出响应，至少包括下列内容：
（一）投标函；
（二）投标人概况；
（三）近两年的经营发展和科研状况；
（四）技术方案及说明:含方案的可行性、先进性、创新性，技术、经济、质量指标，风险分析等；
（五）计划进度；
（六）投标报价及构成细目；
（七）成果提供方式及规模；
（八）承担项目的能力说明，包括：
1、与招标项目有关的科技成果或产品开发情况；
2、承担项目主要负责人的资历及业绩情况；
3、相关专业的科技队伍情况及管理水平；
4、所具备的科研设施、仪器情况；
5、为完成项目所筹措的资金情况及证明等。
（九）项目实施组织形式和管理措施；
（十）有关技术秘密的申明；
（十一）招标文件要求具备的其他内容。
第二十八条 两个或两个以上法人或其他组织可以组成一个联合体，以一个投标人的身份参加投标。
　　国家有关规定或者招标文件对投标人资格条件有规定的，联合体各方均应当具备相应的资格条件和相应能力。
第二十九条 联合体各方应当签订共同的投标协议，明确约定各自所承担的工作和责任，并将共同投标协议连同投标文件一并提交招标人。联合体中标的，联合体各方应当共同与招标人签订合同，就中标项目向招标人承担连带责任。
第三十条 投标人应在招标文件要求提交投标文件的截止日期前将投标文件密封送达指定地点。招标人或招标代理机构应对收到的投标文件签收备案。投标人有权要求招标人或招标代理机构提供签收证明。
　　对在提交投标文件截止日期后收到的投标文件，招标人或招标代理机构应不予开启并退还。
第三十一条 投标人可以对已提交的投标文件进行补充和修改，在招标文件要求提交投标文件的截止日期前送达招标人。补充和修改的内容必须用书面形式作出，并作为投标文件的组成部分。

第四章 开标、评标与中标

第三十二条 开标应按招标文件规定的时间、地点和方式公开进行。开标由招标人主持，邀请有关单位代表和投标人参加。
第三十三条 开标时，投标人或者其推选的代表检查投标文件的密封情况，也可以由招标人委托的公证机构检查并公证；确认无误后，由工作人员当众开启并宣读投标人名称、投标报价、技术目标及其他主要内容。
第三十四条 开标过程应记录在案，招标人和投标人的代表在开标记录上签字或盖章。
第三十五条 招标人负责组建评标委员会。
　　评标委员会由招标人和受聘的技术、经济、管理等方面的专家组成，总人数为5人以上的单数，其中受聘的专家不得少于三分之二。
　　投标人或与投标人有利害关系的人员不得进入评标委员会，评标委员会成员名单在中标结果确定前必须保密。
第三十六条 招标人应当采取必要的措施，保证评标在严格保密的情况下进行。任何单位和个人不得非法干预、影响评标过程和结果。
第三十七条 评标委员会负责评标，对所有投标文件进行审查。有下列情况之一的，其投标无效：
（一）投标文件未加盖投标人公章或法定代表人未签字或盖章；
（二）投标文件印刷不清、字迹模糊；
（三）投标文件与招标文件规定的实质性要求不符；
（四）设有标底的，投标报价远低于完成项目必需的实际成本；
（五）投标文件没有满足招标文件规定的招标人认为重要的其他条件。
第三十八条 评标委员会可以要求投标人对投标文件中不明确的地方进行必要的澄清、说明或答辩，但投标人在进行澄清、说明或答辩时，不得超过投标文件的范围；不得改变投标文件的实质性内容；不得阐述与问题无关的内容；未经允许不得向评标委员会提供新的材料。
　　澄清、说明或答辩的内容必须用书面形式记录。
第三十九条 评标委员会按照评标文件中规定的综合评标标准对投标人进行综合性评价比较；设有标底的，应参考标底。
　　投标人的最低报价不能作为中标的唯一理由。
第四十条 评标委员会依据评标结果，提出书面评标报告，向招标人推荐中标候选人。
第四十一条 评标报告为定标提供重要依据，包括以下主要内容：
（一）对投标人的技术方案评价，技术、经济风险分析；
（二）对投标人承担能力与工作基础评价；
（三）推荐满足综合评标标准的中标候选人；
（四）需进一步协商的问题及协商应达到的指标和要求；
（五）对投标人进行综合排名。
第四十二条 招标人根据书面评标报告和推荐的中标候选人确定中标人。招标人也可以授权评标委员会直接确定中标人。
　　重大科技项目一般确定一个中标人，特殊情况下也可根据需要确定一个以上的中标人。
第四十三条 评标委员会经评审，认为所有投标都不符合招标文件要求的，可以否决所有投标。
　　依法必须进行招标的重大科技项目，所有投标被否决的，招标人应当依照本办法重新招标。
第四十四条 招标人应在开标之日后10天内完成定标工作，特殊情况可延长至15天。
第四十五条 定标后，招标人向中标人发出《中标通知书》，并据此与中标人签订书面合同，并同时将中标结果通知所有未中标的投标人。
　　中标通知书对招标人和中标人具有法律效力。
第四十六条 招标人和评标委员会成员应当遵守招标纪律，不得扩散属于审查、澄清、答辩、评价比较投标人的有关情节、资料等情况，不得泄露投标人的技术秘密。

第五章 法律责任

第四十七条 招标人有下列行为之一的，由市科技行政主管部门责令改正；已选定中标者的，中标无效；给投标人造成损失的，应当承担赔偿责任；情节严重，构成犯罪的，依法追究刑事责任。
（一）依本办法第三条规定应进行招标而不招标的；
（二）故意将重大科技项目划大为小的或者故意以其他方式逃避招标的；
（三）隐瞒招标真实情况的；
（四）串通某一投标人以排斥其他投标人的；
（五）索贿受贿的；
（六）泄露有关评标情况的；
（七）违反法定程序进行招标的；
（八）定标后不与中标人签订合同的；
（九）任意终止招标的；
（十）其他违反法律法规的行为。
第四十八条 招标代理机构有下列行为之一的，由市科技行政主管部门责令改正，并视情节轻重，给予警告、通报批评、限期停业整顿、并按有关规定处以罚款；已选定中标者的，中标无效；给招标人和投标人造成损失的，应当承担赔偿责任；情节严重，构成犯罪的，依法追究刑事责任。
（一）提供虚假材料骗取重大科技项目的招标代理工作资格的；
（二）违反招标代理过程中有关招标人的规定的；
（三）串通招标人、投标人损害国家利益、社会公共利益或者他人合法权益的；
（四）其他违反法律法规的行为。
第四十九条 投标人有下列行为之一的，由市科技行政主管部门责令改正；已被选定为中标者的，中标无效；给招标人造成损失的，应当承担赔偿责任；情节严重，构成犯罪的，依法追究刑事责任。
（一）提供虚假投标材料的；
（二）串通投标的；
（三）采用不正当手段妨碍、排挤其他投标人的；
（四）向招标人或招标代理机构行贿的；
（五）中标后不与招标人签订合同的；
（六）其他违反法律法规的行为。
第五十条 评标委员会成员有下列行为之一的，由市科技行政主管部门给予警告、通报批评、取消其担任评标委员会成员资格的处罚；收受非法财物的，没收收受的财物；情节严重，构成犯罪的，依法追究刑事责任。
（一）收受非法财物或其他好处；
（二）向他人透露对投标文件评审和比较情况的；
（三）向他人透露中标候选人推荐情况的；
（四）向他人透露评标其他情况的；
（五）其他违反法律法规的行为。
第五十一条 市科技行政主管部门的工作人员在重大科技项目招投标活动中徇私舞弊、滥用职权或者玩忽职守，构成犯罪的，依法追究刑事责任；不构成犯罪的，依法给予行政处分。

第六章 附 则

第五十二条 本办法由市科技行政主管部门负责解释。
第五十三条 本办法从颁布之日起施行。